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民间借贷代理词

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民间借贷代理词篇一:精彩辩词——民间借贷案一审代理词


本案争议焦点:
1、原告为被告向银行贷款提供抵押担保而收取的好处费能否冲抵债务;
2、借款人向出借人支付的款项应当先冲抵利息,还是冲抵本金;
3、担保合同虽然没有加盖单位的公章但有法定代表人的签名,是否有效;
4、未经股东会或者股东大会决议,公司对外担保的行为是否有效。
原告一审代理词
 
尊敬的审判长、审判员:
本代理人受原告陈国华(本文所使用名字皆为化称)的委托,经江苏九州祥和律师事务所指派,代理原告参加民间借贷纠纷一案的一审诉讼。在参与法庭调查的基础上,就本案争议焦点发表代理意见如下:
一、原告为被告向银行贷款提供抵押担保所收取的好处费与本案借款本息无关
原告向法庭递交的三份房产证登记事项及原、被告当庭陈述表明,2013年4月8日,原告用自己坐落于**坡*号1*8室、**坡*号1*7室、**路*号**花园**居*幢1*1室提供抵押担保,被告向招商银行南京分行贷款320万元,期限自2013年4月11日至2014年4月10日。
原告与被告张丽2013年12月17日的手机短信内容说明,该月中旬被告应支付的利息为77500元,而2013年12月17日、18日银行对账单显示三笔收款总额正是77500元,其中付70万元利息15000元、50万元利息12500元,另外50000元为该月抵押担保好处费50000元。
被告江苏YL科技信息有限公司于2012年出具的《承诺书》一份,证明被告向南京银行贷款200万,约定其向抵押担保人陈国华按月支付担保费用5万元(扣除被告应向银行支付利息部分),说明被告向原告支付抵押担保好处费系双方商业往来的惯例。
上述证据互为验证,共同证明了以下事实:双方2013年4月约定,因被告向银行贷款,原告提供抵押担保承担了一定的商业风险,被告每月向原告支付5万元担保费(好处费)。故被告于2013年5月16日至2014年3月3日先后10次向原告民生银行、工商银行汇入的55万元款项与本案并无关联。
二、被告向原告所付款项应当首先冲抵借款利息而非本金
在当事人没有约定偿还顺序的情况下,应按照先还利息后还本金的顺序进行清偿。
首先,《合同法》第二百零五条规定:“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定,借款期间不满一年的,应当在返还借款时一并支付;借款期间一年以上的,应当在每届满一年时支付,剩余期间不满一年的,应当在返还借款时一并支付。”该法条实际上已经确立了先息后本的清偿顺序精神,可以看出法律更加注重保护借款人对于利息的获得,所以利息的支付要先于本金的支付。
其次,《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条中华人民共和国合同法>明确规定,债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付不足以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。该解释进一步确立了借款合同中未明确约定还款顺序的,先还息后还本的立法精神。
第三,先还息后还本是借款合同履行的通常交易习惯。根据《合同法》第六十一条的规定,当事人约定不明的事项,可按交易习惯确定。而现行银行借款合同一般也都约定先还利息后还本金,所以,按照一般借贷关系的交易习惯,也可以确立先还息后还本的还款顺序。
三、第三、第四和第五被告应对借款合同的履行向原告承担连带责任担保
(一)担保合同虽然没有加盖单位的公章但有法定代表人的签名,应认定为有效。
首先,法定代表人代表法人行使职权,以法人名义对外作出的行为应由法人承担责任,盖具公章并非合同成立的必备条件。《民法通则》第三十八条规定:“依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是法人的法定代表人”。民法通则第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任”。因此,法定代表人的法律地位决定了他行使职权的权利来源,该职权由法律赋予,使其具有法律效力。《合同法》第三十二条规定:“当事人采取合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立”。《担保法解释》第二十二条规定:“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的,保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款,但是,保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的,保证合同成立。”上述法条释明了相关法律的立法本意,即:签订合同过程中,经过要约、承诺,双方当事人意思表示一致,合同即可成立。法定代表人作为当事人的法定代表,当然有权在合同上签名以示对合同内容的确认。盖章只是形式要件,并不能决定合同的效力,合同效力取决于双方合意及合同内容合法,所以,合同效力并不以盖章为要件。
本案中,第一、第二被告作为江苏CL餐饮管理有限公司、江苏YL科技有限公司的法定代表人和XY酒店的负责人,代表其余三被告签署的债务担保承诺,符合民事法律行为和合同成立要件。
(二)未经股东会或者股东大会决议,公司对外担保的行为仍然有效。
《公司法》第十六条对公司对外担保行为作出了限制性规定:“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。”但未经股东会或者股东大会决议的担保合同并不当然无效。
第一,该条款并未明确公司违反上述规定对外提供担保导致担保合同无效。而《合同法》第四十四条规定:“依法成立的合同,自成立时生效。”
第二,公司内部决议程序,不得约束第三人。合同法第五十条规定:“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效”,《担保法解释》第十一条也规定:“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。”本案张丽、许毅作为三家公司的法定代表人和负责人,即便超越了权限签订合同,但也不能影响合同的效力。因为原告并无义务去了解张丽、许毅所代表的公司内部决策管理过程。
第三,该条款并非效力性强制性的规定。《关于适用合同法若干问题的解释(二)》第十四条:“合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定。”司法解释对法律、行政法规的强制性规定作出了效力性和管理性的区分。具体到本案,公司法第十六条规定是对公司内部管理控制的一种要求,属于管理性的规定而非效力性规定,对善意第三人不具约束力。公司的董事、高级管理人员违反该法条或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当依据《公司法》第一百四十八条第二款和第一百四十九条规定承担相应的行政责任和赔偿责任。
第四,依据该条款认定担保合同无效,不利于维护合同的稳定和交易的安全。第三被告江苏CL餐饮管理有限公司的两名股东正是本案第一第二被告,二人在担保合同上签字确认的行为,完全代表了第三被告的法人意志,其公司内部是否召开股东会,不应影响担保合同的对外效力。第四被告XY酒店是第三被告江苏CL餐饮管理有限公司领取营业执照的分公司,后者的法律责任当然及于前者。第五被告江苏YL科技信息有限公司虽然只有法定代表人的签名,无另一股东签名,但如上所述,其公司内部的管理是否规范,不能成为公司规避自己应当承担相关法律责任的借口。张丽、许毅代表上述三公司先后在四张借条上签字担保的行为,是对原告未来债权实现的承诺,基于此,原告才敢放心地将巨额款项贷于二人。如果允许此类事先诚恳许诺,事后随意毁约的行为存在,必将不利于交易的安全和稳定。
综上,恳请法院在查清事实的基础上,依法判决被告张丽、许毅向原告偿还所借本金及判决之日前所产生的合法利息,被告江苏CL餐饮管理有限公司、江苏CL餐饮管理有限公司XY酒店管理分公司、江苏YL科技信息有限公司对上述借款本息承担连带偿还责任。
诉讼代理人:崔保华 
二〇一五年二月六日
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民间借贷代理词篇二:民间借贷案件代理词


审判员:
四川黎明律师事务所受原告陈某的委托、指派李鹰律师担任陈某诉赵某民间借款纠纷一审诉讼代理人。根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国律师法》结合本案事实,发表如下代理意见。
一、原被告民间借贷关系事实清楚,证据确实、充分。
被告与原告形成了合法有效的借贷关系,有个人借款单据证据予以印证。201X年1月20日,原告陈某借款给被告赵某300000元(大写:人民币叁拾万元),用于被告购买羊子,约定利息为月息一分,定于2014年8月底全部归还。到期之后被告并没有将原告的钱还上,经原告多次催被告归还该借款,被告总是找各种理由至今没有归还原告的借款。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款”以及第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定,被告应当承担返还借款以及支付利息和逾期利息的责任。
二、被告到期不履行合同义务,严重损害了原告的合法权益。
原告已履行义务,而被告却不按时还款,被告的行为已构成违约,从合同到期之日到现今,原告多次联系被告,很显然被告是在逃避履行义务。给原告造成了严重的经济损失,其行为已经严重损害了原告的合法权益。
综上所述,代理人认为,原告提供证据充分,事实清楚,为了维护原告的合法权利,根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、二百零七条的规定,特请大竹县人民法院依法支持原告的全部诉讼请求,即依法判决被告返还原告借款及利息,并承担本案的诉讼费。
四川黎明律师事务所
执业律师:李 鹰
     年    月     日

民间借贷代理词篇三:民间借贷二审代理词


代理词尊敬的审判长、审判员:我受河南怡龙律师事务所指派,接受周X的委托,依法参加了上诉人慎X与被上诉人周X民间借贷纠纷一案的二审庭审,现结合庭审情况和本案案情发表以下代理意见:    一、上诉人的上诉理由不能成立。1.上诉人未依据双方签订的借款协议向被上诉人支付借款,由于其未履行合同义务,无权向被上诉人主张偿还借款及利息。本案上诉人是以被上诉人借款未还为由提起的诉讼,欠债还钱这是谁都知道的道理。但请上诉人扪心自问:“你真的借款给被上诉人了么?”被上诉人确实没有收到上诉人一分钱。在此,被上诉人诚恳的向二审法院做以下说明:①上诉人无任何有效证据证明其履行了支付借款的义务。这么大一笔借款,其无论是通过银行转账还是现金支付等方式,按常理均应有相应的转账记录或者被上诉人向其打的现金收条、借条等证据相印证。而本案被上诉人却拿不出这些凭证,更进一步说,如果上诉人向被上诉人支付了借款的话,其在借款到期后肯定会积极的向被上诉人主张其权利,而不是从借款到期日起直到这次起诉长达8年之久从未向被上诉人主张过权利。②本案的实际情况是由于上诉人慎X未履行借款义务,作为中间人的张X在被上诉人的多次催促下,感到过意不去才转而以自己名义与被上诉人签订借款合同并履行了借款义务,而被上诉人也早已还清张X的借款及高额利息。在和张X签订借款协议时,被上诉人要求把之前和上诉人签订的借款协议要回来,张X说在其和被上诉人签订的借款协议上注明作废就行了,由于张X和上诉人关系非同一般,所以被上诉人就轻信了张X的话,这也能合理解释张X和被上诉人在2006年7月16日签订的借款协议上为什么要注明:“2006年以前,不论年限,借款条不论是周X向张X打的借款条也好,周X向慎X打的借条也好,见条与不见条一律全部作废。”及在2011年6月28日张X给周X出具的证明条上为什么写明:“今收到周X欠款五万元整,原周会杰、慎X、周X、刘世臣欠我的所有款已还清,以前所有欠款手续全部作废。”只是到了2011年,张X认为被上诉人经营家电赚了钱,被上诉人应该对她借给自己钱再次表示感谢,也即想再向被上诉人多要点钱,这一无理要求遭到了被上诉人的断然拒绝。由于张X和上诉人特殊的“好朋友”关系,再加上二人求财心切,才发生了张X以上诉人名义向被上诉人提起的虚假诉讼,企图借机讹诈被上诉人钱财。这也是为什么在一审中,被上诉人申请测谎鉴定,而上诉人和张X拒绝接受测谎鉴定、且未出庭参加诉讼的真实原因。③接下来再从一审庭审笔录中上诉人代理人及其证人杨X的陈述及庭审后一审法院给上诉人、被上诉人、张X做的询问笔录中明显矛盾的地方看,可以证明上诉人及其证人是在说谎。㈠签订借款协议时都谁在场的问题他们几个的回答。上诉人代理人的回答是:“由于时间长,当时谁在场也记不清了。”(一审卷宗第87页)并明确表示他所说的就代表上诉人本人(一审卷宗第93页);而上诉人的回答是:“周X、慎X、张X、杨X四人在场。”(一审卷宗第70页、71页)张X的回答和上诉人一致(一审卷宗第75页),而证人杨X的回答是:“2010年7月份才知道被上诉人欠上诉人钱的事,后又改口说08年才了解到被上诉人欠上诉人钱,并明确表示和上诉人一块找被上诉人要账之前,并不认识被上诉人(一审卷宗88页、90页)”证人杨X当时在不在场她自己心里最清楚,从他们的回答明显可以看出上诉人和张X在说谎。㈡上诉人是否找被上诉人要过账问题他们几个的回答。上诉人一会回答说签订借款协议后一直没见到过被上诉人,后又改口说催被上诉人还款时被上诉人一直往后推拖。明显前后矛盾。(一审卷宗71-72页)且其供述和张X一块找过被上诉人,都没见到人(一审卷宗72页)明显是假话,因为被上诉人在2003-2011年一直都和张X有经济往来,且张X在这期间曾经长时间借住在被上诉人家。张X的询问笔录(一审卷宗77页)及其在2003-2011给答辩人打的收条、证明条可以证明其在2003-2011年和被上诉人来往频繁。证人杨X说在2010年和上诉人一块去被上诉人的商场要过账,可她连商场几个门、她从哪个门进去的、办公桌的位置都回答错误,且在一审庭审中,被上诉人代理人每向其发问一个问题,上诉人的代理人都会用文件挡住自己的嘴教其怎样回答,被上诉人代理人当时已明确向法庭提出抗议,要求制止这一违法行为,法庭表示知道了,证人杨X明显系作伪证。2.退一步说,即便不顾事实武断认定上诉人向被上诉人借款的事实存在,上诉人的主张也早已超过了诉讼时效,其诉讼请求也不应得到支持。本来上诉人根本未履行借款义务,本案根本不存在所谓诉讼时效问题。即便按上诉人编造的事实,退一步说,也即上诉人向被上诉人借款的事实存在的情况下,借款协议上约定的还款日期为2004年7月 23日,从借款到期之日,上诉人应该知道其权利收到了侵害,应该积极地主张其合法权益,而时至今日长达八年之久,上诉人在一审起诉状中也承认未向被上诉人要过一分钱,其出庭作证的证人也只是证明2010年7月后才跟着慎X找周X要过帐,并且其证言漏洞百出。况且上诉人在本次诉讼前,已在2011年底起诉过被上诉人,试图为了达到诉讼时效中断的目的,故意列错被上诉人地址,被法院驳回其诉讼请求。更间接说明在本次诉讼前其根本未找被上诉人要过帐。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定:“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。”上诉人的诉讼请求早已超过了法律规定的诉讼时效,人民法院应依法驳回其诉讼请求。二、二审人民法院应依法驳回上诉人的上诉请求。最高人民法院关于依法妥善审理民间借贷纠纷案件促进经济发展维护社会稳定的通知(法【2011】336号)中明确规定:“七、注意防范、制裁虚假诉讼。人民法院在审理民间借贷纠纷案件过程中,要依法全面、客观地审核双方当事人提交的全部证据,从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。对形式有瑕疵的“欠条”或者“收条”,要结合其他证据认定是否存在借贷关系;对现金交付的借贷,可根据交付凭证、支付能力、交易习惯、借贷金额的大小、当事人间关系以及当事人陈述的交易细节经过等因素综合判断。发现有虚假诉讼嫌疑的,要及时依职权或者提请有关部门调查取证,查清事实真相。经查证确属虚假诉讼的,驳回其诉讼请求,并对其妨害民事诉讼的行为依法予以制裁;对于以骗取财物、逃废债务为目的实施虚假诉讼,构成犯罪的,依法追究刑事责任。”由于上诉人并未向被上诉人提供借款,根据《中华人民共和国合同法》210条的规定,双方的借款合同并未生效,本案明显有虚假诉讼嫌疑,况且也早已超过法律规定的诉讼时效,人民法院应在查明事实的基础上依法驳回上诉人的诉讼请求。以上代理意见,请考虑采纳。                             代理人:王胜利                             2013年3月19日    

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